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关于法律与人性的思考范文

时间：2023-10-07 08:55:37

序论：在您撰写关于法律与人性的思考时，参考他人的优秀作品可以开阔视野，小编为您整理的7篇范文，希望这些建议能够激发您的创作热情，引导您走向新的创作高度。

关于法律与人性的思考

第1篇

关键词：植物人；生育权；女性权益；胎儿利益

中图分类号：R-05文献标识码：A文章编号：2095-4379-（2017）08-0199-02

作者简介：陈倩倩，上海师范大学法政学院，2016级硕士研究生，研究方向：法律（非法学）。

一、问题的提出

近几年以来，由于医疗事故、交通事故等导致的植物人数量逐渐增多，植物人所带来的一系列问题引起了社会上越来越多人的关注。也许我们都知道，植物人主要是因为脑部受到伤害从而丧失了意识活动，但是仍然有呼吸和心跳的患者[1]，在医学上是一种特殊的生命存在形式。如果婚姻中女方成为了植物人，而其又怀有身孕，腹中的胎儿应该怎么处理？应该由谁决定应该怎么做？考虑到植物人自身的特殊性，目前理论上对于植物人胎儿以不出生为原则，但是在实践中的做法却各有不同。如何解决植物人生育权的问题，更好的保护植物人切身利益，尤其是保护作为弱势群体的女性植物人，成为本文的研究目的。对于植物人生育问题，我认为应当赋予女性植物人生育优先决定权，给予女性更多的尊重。

二、生育权的内涵及原则

（一）生育权的含义

对于生育权，我国在《中华人民共和国妇女权益保障法》、《中华人民共和国人口与计划生育法》以及《婚姻法》中有所表述。本文采用了辽宁紫泰律师事务所主任律师郑卫东的观点：生育权是指自然人与生俱来的一项基本权利，依法决定是否生育子女，以及如何生育子女的一种资格或自由。[2]生育权概念的表述可能各有不同，但是就目前来看基本上对生育权的内涵达成一致看法，即所有自然人都平等的享有的生育子女的权利和自由。

（二）生育权的性质[3]

以往谈到生育问题，想到的就是生育是为了传宗接代。到了今天而言，生育行为不仅仅是为了传宗接代，而是具有了个人利益性。

生育权是基本人权，是人得以为人的基本人权，是一种自主决定权，是人类生命的延续。生育权是一种自由权，每个人都享有生育子女的自由以及不生育子女的自由。我们每个人都有权决定生育子女的时间及个数或者是决定在某个年龄阶段生育子女的自由。生育权是人格权，正如德国学者拉伦次所说“人格权是一种受尊重权，通过人格权所保护的东西就是人本身的生存。”[4]生育权是我们与生俱来的权利，就生育的自然特征来说，生育和婚姻没有什么必然的联系。任何人都享有生育权，不论性别亦不论婚否。把生育权界定为基本人格权，能够更好的保障生育权权益的实现。

（三）女性生育权优先原则

女性生育权优先原则是指在女性怀孕后，就生育或是堕胎的最终决定权应该优先由女性享有。[5]女性在整个生育过程中扮演着重要的角色，既是生育行为的主要承担者，又是身体痛苦的主要承受者，其对生育的付出远远超过男性，由此我认为女性应该优先享有生育的决定权。另外女性的繁衍生育是社会繁荣进步的延续，所以更应该通过给予女性优先的生育权从而达到保障女性权利的目的。怀孕的植物人女性承担着比正常女性更大的痛苦，腹中的胎儿是她最大的期盼，理应给予植物人女性优先的生育决定权，这是对植物人特殊的人情关怀，也能够体现出对弱势群体的照顾。

三、植物人的生育权利

（一）植物人生育的伦理争议

对于植物人生育问题，我是持肯定态度。如果植物人的身体状况能够保证腹中的胎儿存活及出生不受太大的影响，个人还是支持植物人生育。国内外都有这样的病例，在植物人母亲完全失去知觉和意识的情况下，生出来的宝宝依然正常健康。例如美国的苏珊案件[6]。这样的行为引发了人们的热议，一种观点认为：女性不是生育机器，让植物人母亲生育子女，这是一种不负责任又很残忍的做法，可以说丈夫是自私的，虽然孩子出生了，但是并不能保证在没有母爱的环境下孩子能健康成长。因此，很多人持反对意见。另外一种观点认为：孩子是母亲生命的延续，作为母亲不管自己变成了什么样子，总是希望自己的孩子能够顺利出生。[7]我个人比较支持后一种观点，孩子是母亲的希望，母亲期待自己孩子的出生成长，对于有意识的植物人母亲来说，孩子的出生是对她最大的安慰。从另外一个方面来看，现在的独生子女家庭很多，一方成为植物人，受到伤害的是两方的家庭。如果怀孕女性成为植物人，可能会面临生育甚至离婚的问题，而此时最痛苦的可能是女方父母，如果选择生育孩子，是对植物人父母最好的安慰。另外，从胎儿利益保护角度来看。涉及胎儿利益的，应当将胎儿视为法律上的民事主体，赋予其民事权利能力。植物人母亲是由于外力作用下受到了伤害，此时胎儿在母体中也会受到不同程度的损伤，此时胎儿出生后可以作为独立的民事主体提出侵害赔偿。从这个角度看，也应当支持植物人女子出生。胎儿具有生命权，我们也应当尊重，不能轻易选择堕胎等方式结束胎儿的生命。

（二）植物人生育的立法缺失

我国现行的法律没有对植物人的生育权做出明确的规定，这是我们对于植物人生育问题在立法上的缺失。现实情况下，植物人的生育纠纷主要有两种情形，一是婚后怀孕，二是未婚先孕，一方成为植物人后关于胎儿出生问题的争议，这个问题相对来说更为复杂。植物人生育权与胎儿生命权是一个复杂的问题，应该参照《婚姻法》的有关规定将植物人生育问题纳入立法层面。

（三）植物人生育的原则

对于生育问题通常会涉及三方利益，胎儿的利益，胎儿父亲的利益以及胎儿母亲的利益。一句传宗接代涉及的不仅仅是出生的问题，还关系到抚养、继承等关系问题。如果有充分的医学保证同时胎儿父母双方同意胎儿出生，这是最好的结局。考虑到植物人的自身及家庭，对于生育问题一般不会那么容易解决。前面已经谈到生育权是一种人格权，当夫妻双方对于生育权问题不能达成共识时，法律也不能要求甚至强迫任何一方生育或不生育。我认为，如果双方不能达成合意，我们应从保护弱势方女性的权益出发，遵从女性生育权優先原则，将生育决定权赋予女方，以妻子意愿优先为原则。因此，赋予植物人女性生育权优先决定权，既是对生育主体妇女的人文关怀和特殊保护，也会在一定程度上体现着法律公平公正。

四、总结

西蒙·波伏娃说：“妇女只有在工作中才能最大程度地缩小与男性的差距，也只有工作才能让她们真正地自由。”[8]中国对女性的要求是要与男性共同支撑整个社会的进步与发展，女性的生育繁衍后代是社会繁荣进步的重要延续。一个文明进步的社会，应该对女性的生育权赋予更多的尊重与体贴，当然这对于植物人女性同样适用。基于植物人特殊的生命状态，法律应立足于保护当事人最大利益，维护植物人自主决定权。对于女性植物人生育问题上，我们应该给予女性更好的保护，赋予其生育决定权。

[参考文献]

[1]邢坤，申雨.论植物人的法律人格及补正[J].法制与社会，2015.6（下）.

[2]郑卫东.生育权冲突，妻子意愿优先[J].当代工人，2014.

[3]王丽娟.生育权的权利属性及其侵权认定[J].2016.1（下）.

[4][德]卡尔·拉伦次.德国民法通论[M].王晓晔译.北京：法律出版社，2004：282.

[5]赵娜.关于生育权的法律思考[J].法制园地，2016.09（上）.

[6]苏珊案件.

第2篇

关键词：行政相对人；法律地位；权利意识

中图分类号：D912.1 文献标志码：A 文章编号：1002-2589（2012）26-0053-02

行政相对人是行政行为指向的对象，它和行政主体共同构成行政法律关系的双方当事人。在传统的国家统治形态中，国家作用的展开是以行政为轴心的。为此，人们关注的焦点总是围绕着行政主体，将注意力放在行政主体的主导地位、行政权力的支配性、行政行为的单方性和公定力等方面，不重视行政相对人在行政过程中的地位和作用。然而，伴随着民治政治的发展，法治建设进程的不断推进，行政相对人对行政管理的制约作用越发突出，这就要求我们必须认真、审慎的思考行政相对人的法律地位问题。

一、行政相对人应由被管理者转变为权利义务主体

长期以来，在我国传统行政法理论中，行政相对人的评判标准突出地体现了“管理论”的思想，认为行政相对人无足轻重，漠视相对人的权益。甚至把相对人看成是和行政主体对立者的角色，认为相对人只是单纯的被管理、受支配的角色。在这种指导思想下的政府管理，无论在制度设计上、还是在管理实践中，都必然会在政府和百姓之间形成一道障碍，不但执法行为得不到群众的理解与支持，反而会在当事人之间引发敌意，甚至冲突。贵州“瓮安”事件、云南“普洱”事件等都表明，漠视群众甚至与民争利仍然是我们行政管理理念中的痼疾。

以罗豪才为代表的行政法学者们在有关行政相对人地位的问题中引入了“平衡论”思想，即从权利义务平衡关系的角度来识别行政主体和行政相对人。这种思考维度从观察行政相对人与行政主体之间的内在关系入手，强调行政相对人与行政主体之间在行政法上权利义务的“相对性”。行政相对人是指“参与行政法律关系，对行政主体享受权利或承担义务的公民、法人或其他组织。这就废弃了传统的“控权论”、“管理论”思想。使行政相对人权利本位的法学理念被大力弘扬，这符合社会主义民主、法治的趋势和要求。从本质上看，行政相对人的权利是本源的，而行政主体的行政权则是派生的。作为国家主人的公民享有管理国家事务的权利，正是在这一基本权利的基础上才产生了行政机关的所有职权。“平衡论”强调行政机关与行政相对人之间的权利义务平衡，将行政相对人放到了一个比行政主体更为重要的位置。在行政法律关系中，行政相对人对行政主体已不再只具有被动、消极的防卫作用，还具有“参与行政法律关系，对行政主体享有权利”等多方面的主动。这种理念与意识对于行政立法、行政执法和监督等法律实践都具有非常重要的意义。

伴随着社会主义市场经济的建立和发展，行政相对人的自主性明显增强。《行政复议法》、《行政诉讼法》、《行政处罚法》和《国家赔偿法》等一系列行政法律制度的出台，使行政相对人的独立法律主体地位得以确立。行政相对人不再只是被当做被管理的对象，而演变成为权利的享有者和义务的承担者。同时，政府的职能与理念也在转变，传统的官本位思想、权力高度集中、行政主体强迫行政相对人服从、行政主体不承担责任等行政关系特征，正在向现代的以民为本、民主行政、服务行政转变。2010年新修订的《国家赔偿法》在这方面有着明显的变化特点。行政相对人的提起行政复议、行政诉讼、取得国家赔偿、申请听证等权利不但应确立，并且在不断地完善和健全。

二、行政相对人与行政主体之间的法律地位趋于平衡

在法理学上，法律关系主体是法律关系的参加者，即在法律关系中一定权力的享有者和一定义务的承担者。行政法律关系主体之于法律关系主体就如行政法律关系之于法律关系，是个别与一般的关系。所以，在行政法中，行政法律关系主体即行政主体和行政相对人是行政法律关系的参加者，在行政法律关系中都是一定权利的享有者和一定义务的承担者。具体而言，双方的法律地位是怎样的一种关系呢？

在传统的行政法理念中，行政主体与行政相对人是一种管理与被管理的关系，在法律上是上下隶属关系所以是不平等的。特别是受“公务优先原则”思想的影响，政府及其工作人员被赋予了很多行政优先权。以至在执法事件中常常异化为理直气壮、盛气凌人，不尊重甚至践踏行政相对人人格的现象时有发生。充溢在各大媒体上的城管打人、交警乱罚款……都在向我们诠释着这个问题的严重性。

第3篇

近年来，随着我国旅游业的快速迅猛发展，社会对旅游从业人员的需求量大幅度增加，同时对从业人员的素质要求也明显提高，尤其是越来越重视旅行社一线人员的工作能力。这就要求高职院校旅游管理专业在教学中进一步加强对本专业学生实践能力的培养，把学生的实际操作能力作为教学的重点，让学生在学习过程中就能体验工作时的真切感受，能够运用所学到的知识和方法去发现问题、分析问题和解决问题，从而掌握其专业技能，提高实际操作能力和综合素质。因此，本人认为在高职院校旅游管理专业教学工作中开展并广泛应用任务式教学法，可以在提高教学质量的同时，为社会、为国家培养出更多旅游企业欢迎的人才。

一、任务式教学法的基本理论

任务式教学法是指教师跟据教学内容的需要，结合学生学习的实际情况，给每节课制定出切合实际的教学任务，让学生通过学习和实践，来完成教师预定的教学任务。任务式教学法是一种学科性比较强的教学方法。此教学法多用于强调实际操作方面内容的教学，其核心在于任务的确定和学生在完成任务过程中的实际表现，这种方法体现了教师主导、学生主体的教学指导思想，有利于建立教师与学生交互式的教学关系和师生间的情感共鸣。

二、任务式教学法对提升旅行社经营与管理课程教学效果的重要意义

2010年开始实施的《国家中长期教育改革和发展规划纲要（2010-2020年）》对“创新人才培养模式”的阐述有这样一段话：“注重学思结合。倡导启发式、探究式、讨论式、参与式教学，帮助学生学会学习。激发学生的好奇心，培养学生的兴趣爱好，营造独立思考、自由探索、勇于创新的良好环境。”任务式教学法就是以这样的思想为指导，以启发和培养学生的独立学习能力为目标来开展教学，其对于提高学生旅行社经营与管理课程的学习效果具有重要意义。

（一）有利于激发学生的学习积极性和主观能动性

任务式教学法主张学生以积极的心态和高涨的热情参与到旅行社经营与管理课程的教学过程中，以设定任务的方式吸引学生的注意力，使学生为完成相应的任务充分发挥自己的主观能动性，积极去询问、去探索、去发现，去研究任务带来的乐趣和内容，在这个完整的学习过程中获得创造性的体会和感受。

（二）有利于挖掘学生的学习潜能，培养学生的创新能力

创新主体必须具备思维敏捷、反应迅速、富于直觉、较强的应变能力和适应性等特征。任务式教学中的创造性任务不仅需要学生了解任务内容、参与任务活动，而且需要好奇心、求知欲、独立性、批判性、坚韧性等非认知心理因素的投入，需要知、情、意等多种因素共同发挥作用。任务式教学强调发现式学习，强调充分发挥学生自主探究的能动性，使学生在“任务”中学习，在“主动”中发展，在“合作”中增智，在“探究”中创新。因此，培养创新能力的最佳方式是让学生参与到对所学内容的探究、发现和实践过程中。将任务式教学法应用于旅行社经营与管理课程的教学过程中，可以使学生在提前拟定的情景中摆脱外界束缚，充分发挥自己的潜能，去发现问题、分析问题并解决问题，从而在培养学生综合素质的同时，不断开阔其视野，增强其联想能力和发散思维的能力，帮助学生形成创新意识、创新思维和创造的习惯。

（三）有利于实施素质教育，提高学生的实践能力

在第三产业迅猛发展的今天，旅游行业要想进一步发展就需要高素质的综合性人才。旅游管理专业学生素质的生成不仅需要知识、经验、能力，而且需要情感、态度、志趣乃至信念，需要认知系统的参与和非认知系统的投入。但知识本身并不等同于素质，知识必须在一定条件下通过复杂的心理系统才能对人的素质的生成产生影响。任务式教学法重视非认知能力的参与，对知识的学习不只停留在知识的习得、认知能力的发展上，还将蕴涵于知识中的情感、精神纳入自身的内心深处，融合在自身的情感态度之中，使知识成为自身素质的一部分。在旅行社经营与管理课程的教学中运用任务式教学法可以给学生提供运用专业知识的空间，使学生在一定程度上进入到旅行社现实经营与管理和实际问题处理的环境之中，缩短了学校与社会、理论与实践、教学与吸收、学习与运用之间的距离，融知识传授、能力培养、素质提高为一体，对提高学生素质和实践能力，培养适应知识经济时代需要的复合型、应用型、开放型的高素质旅游人才具有重要的意义。

三、旅行社经营与管理课程中任务式教学法的实施

首先，启发思维，引导学生通过沟通、交流、协作提出并解决问题。

同其他课程的教学相比，旅行社经营与管理课程的理论教学更加强调系统完整的动态过程。在教学过程中要求学生在教师指导下由表层感知逐步向深层的体味感悟以及更深层次的个性创造不断发展，既是一个需要学生智力参与的过程，也是学生的情感态度、合作态度共同参与的有意义的学习过程。学生在教学情境中体验真切的感受，在轻松的氛围里掌握理论知识，实现了增强学生学习兴趣和提高学生实践能力的双重效果。但如果教学复归于传统的讲授，则学生刚刚形成的积极体验倾向便会逐渐消失，甚至对教学产生失望情绪。而且，如果在情境体验与感悟之后，不因势利导地引领学生对知识进行深入的分析和品味，学生的体验就只能停留在浅层表象上，所得必然有限，甚至有误。因此，应通过启发思维的方式，促进学生互动交往和情感态度的投入，恰当教学方法的运用和合作精神的养成，是任务式教学的中心环节。其次，设定情境现场，使学生在实践中掌握理论知识。

（一）创设情境

使学生的学习能在与现实情况基本一致或相类似的情境中发生。需要创设与当前学习主题相关的、尽可能真实的学习情境，引导学生带着真实的"任务"进入学习情境，使学生的学习效果直观而形象。生动直观的形象能有效地激发学生的联想能力，唤起学生原有认知结构中有关的知识、经验及表象，从而使学生利用有关知识与经验去"同化"或"顺应"所学的新知识，发展新能力。

（二）确定任务

在创设的情境下，选择与当前学习主题密切相关的真实性事件或问题作为学习的中心内容，让学生面临一个需要立即去解决的现实问题，这个问题也就是学生要完成的任务。

任务的完成能够使学生更主动、更广泛地激活原有知识和经验，来理解、分析并解决当前问题，在任务的完成过程中，为学生所学新旧知识的衔接、拓展提供了理想的平台，通过完成任务来建构知识体系，正是任务式教学法追求的理想效果。

（三）自主研究、协作学习

在任务式教学过程中，不是由教师直接告诉学生应当如何去解决面临的问题，而是由教师向学生提供完成该任务的指导思想，如需要搜集哪一类资料、从何处获取有关的信息等，强调发挥学生的自主学习能力和团结协作精神。倡导学生之间的讨论和交流，通过不同观点的交换，补充、修正每个学生对当前任务的行动指南，最终实现完善其任务计划的目的。

（四）效果评价

对学习效果的评价主要包括两部分内容，一方面是对学生是否完成当前任务的过程和结果的评价，即所学知识的体系建构的评价，而更重要的另一方面是对学生自主研究及协作学习能力的评价。

学生在经过对旅行社经营和管理等课程内容相关情境的亲身体验和分析评价后，对再现场景反应的知识形成自己特有的认识。但是这种认识也许是肤浅的、没有条理的。教师应将这些认识和体会加以归纳总结，或让学生进行进一步自评与互评，然后由教师概括总结出指导实践的一般规律，进而指导学生对知识的整合运用，引导学生完成知识体系的构建，树立正确的人生观、价值观和世界观。

四、结论

任务式教学法最根本的特点就是“以任务为主线、教师为主导、学生为主体”，改变了以往“教师讲，学生听”，以教定学的被动教学模式，创造了以学定教、学生主动参与、自主协作、探索创新的新型学习模式。通过实践发现任务式教学法有利于激发学生的学习兴趣，培养学生的分析问题、解决问题的能力，提高学生自主学习及与他人协作的能力。

任务式教学法以灵活的教学方法与手段，促进学生主动思考，激发了学生潜能，提升了教学效果。这正是旅行社经营与管理课程中应用任务式教学法的主要目的。正是基于这种方法的应用，课堂教学才真正成为实施素质教育，全面高效培养复合型、开放型、应用型人才的主渠道。旅行社经营与管理课程可以在任务式教学理论的指导下，结合本课程的特点与要求，对教学环境、教学内容、教学方法、教学组织等环节进行调整，在更大的范围内推进教学改革，实现专业人才的培养

第4篇

一、“转变”准则

现代的社会是“职业生存”的社会，除了极少数食利者，每个人成年以后都得辛勤工作几十年，成为以工作为核心的“职业人”。“职业人”最大的希望是能在一个持续发展盈利的单位不断积累经验、稳定提升收益。但要创造“永续发展”的工作平台，员工就得很快转变为“以执业发展为导向的职业人”。

同其他的经营实体一样，律师事务所的员工来自四面八方，经历各异：有从学校才毕业的，有换过很多工作单位的；有经历辉煌的，也有带着创业伤痕的。学校才毕业的员工要将“学生思路”转化为“工作思路”，积极实践，尽快使自己“社会化”，融入律师事务所；有过工作经历的员工要尽快忘掉旧习惯，形成新加盟的律师事务所需要的新思维和新习惯，这些都叫“转变”。只有消除各种思维和行为习惯方面的差异，律师事务所的每个员工才能同心同德，共同创造全新的律师事务所文化，打造永续发展的品牌。

要完成“转变”，员工就必须把自己的原有的生活重心转化为以律师事务所的执业工作为中心，在每天的工作中理解和实践本律师事务所的目标准则和执业理念。

“转变”的核心问题是时间管理，理和律师事务所提倡员工每天从工作八小时外挤出一小时，从双休日挤出半天时间用于“转变”：用于适应律师事务所的思路，思考律所的文化，融合同事关系，提升执业能力。任何律所都不欢迎“居家男人（女人）”，这样的人每天都从工作时间内挤出一两个小时考虑居家问题，考虑装修房屋、娱乐休闲和家庭生活问题；一下班就急急忙忙地去实现这些“设计”：投入个人生活的小圈子、转商场、泡吧厅、访朋友。一句话，他们的生活是以“家庭为中心”，而不是以“职业为中心”，他们在“职业社会”不会有所成就。

二、“定位”准则

这一原则可以总结成十六个字：反复调整、发挥所长、找准定位、稳健发展。

1、反复调整

理和律师事务所提倡“轮岗制”，改变了传统用人的“纯静态模式”。因为是一个新创立的律师事务所，所以员工也是优化过的资源新组合。在新经济变动不居的大环境中，理和律师事务所发现，律所必须发复调整自己的定位，每个员工也得反复调整自己的定位。在调整过程中，律所的领导根据每个人的专长不断调整工作岗位，每个员工也不断自我调整。这是良性发展的矛盾解决过程，员工学会了主动，不再僵化地被动应对。每个人都开始主动适应，在动静组合中尽快寻找最适合自己的工作定位。

2、发挥所长

人有所长，也各有所短。理和律师所的原则是“舍短用长”。“长”的定义是特殊技能，是能迅速应用在工作中的特长，不能与本职工作结合的只能是“爱好”，不是“长”。“长”的幅度是“一丁点”，只要能比竞争者强一丁点，那就是自己的“长”。“理和”要积累员工的“众长”，“积小胜为大胜”，最后在律所之间的竞争中高出对手“一大截”（headandshoudersabove）。这就要求员工在日常工作中不断发现自己的“长”，并在工作中积极应用和发展自己的“长”。

3、找准定位

理和律师事务所实行一定范围内的“轮岗制”，目的就是提高每个员工个人的全方位的工作技能，使律所的岗位职责制更加扎实和丰满。律所会在轮岗中发现每个员工的长项；每个员工也要积极配合，主动发现和表现自己的长项，并在工作中不断学习创新，逐步定位。

4、稳健进步

“定位”后的下一步就是在既定的岗位上稳定发展。“稳健发展”是律所向国际大型律师事务所进军的指导原则，“稳健进步”则是律所对员工的相应要求。每个律师都要有长远目标，在定位清楚后逐步提高自己的执业能力，实现稳定基础上的“稳健进步”。

三、“发展”准则

律所要发展壮大，每个员工也要发展成长。员工的“发展”原则总结为：立志发展、学习创新、目标明确、协同进步。

1、立志发展

“人无志不立”，每个律师事务所成员要积极有为、奋发向上。律所都不欢迎“享乐主义者”，也不希望自己的员工发展成只会被动评价和消极选择却没有创新能力的经典“小资”。

2、“学习创新”

对个人而言，发展的准确含义是“学习创新”。在这里，“学习”的内容是“技能”，而不是“知识”。律师事务所不是法学院，律师也不是研究生，所以每个员工都应该积极工作，在工作中锻炼执业技能，在每个细节上追求完美和卓越。

“创新”指的是“业务创新”，以“能够赢得经济利益”为目标，只有为律所和个人带来经济利益的创新才是“发展原则”指导下的创新，此外不叫创新，叫“流行”。

创新的基础是“岗位创新”，在每个业务环节发现问题和解决问题。以案卷整理工作为例，它是律师创新业务的一个重要的工作平台，每个律所都有自己的经验，国内和国际也大异其趣，到底什么样的案卷整理方法才能既符合律师工作的职业特色又能满足中国当事人的需求呢？经过多年实践，理和律师事务所的律师提出了“四分法”，将每个案卷分成四大部分：相关法律汇编、涉案事实、律师工作记录、律师工作结果，这就是一个很大的进步和创新。

律师的学习创新首先体现在执业能力方面，其次是人生态度。每个律师都要不断改造自己的世界观和人生态度，产生新的世界观和行为规则，再不断重复新的行为规则，形成新习惯，然后用新习惯创造新命运。学习创新的具体方法是就近取则，向身边优秀的律师学习，向行业内的精英人物学习。

3、目标明确

定位明确才能目标明确，只有近期工作“定位”清楚，成为“大律师”的目标才不是空中楼阁。在美国，“大律师”的成长包括五个阶段：实习生（trainee，指没有拿到律师资格证书的员工）、实习律师（paralegal）、执业律师（associate）、合伙人（partner）、大律师。在每个阶段，员工都会受到不同的职业定位培训，所以美国的律师都能认清发展目标，快速成长。律所的每个成员目标清楚，工作效率才能转化为利润率，个人和单位才能同步发展。

4、协同进步

个人发展要与律所的发展同步，不能跟上队伍的员工只能被淘汰。在失败的企业中，个人与单位发展不同步的情形大量存在；成功企业的领导与员工则都能“与时俱进”，跟上企业的发展步伐。

第5篇

加入wto后的

了规定，对于其法律责任未有专门明确，只是强调了违反管理规定的一般罚则，即行政责任问题，对于刑事责任规定了“房地产管理部门工作人员在房地产中介服务管理中以权谋私、贪污受贿的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任”。广泛的法律责任还包括民事法律责任，通常，合同责任既包括合同约定的责任，同时也包括法律规定的责任。其中，合同各方对于违约责任的约定只要不违反法律规定，违约方就应当按照约定向守约方承担责任；对于没有约定的情形，应当按照法律规定追究违约方责任。

中介机构为委托人提供法律法规、政策、信息、技术以及居间业务等方面的服务，可以根据合同约定的违约责任和《合同法》的有关规定承担民事法律责任，承担法律责任的方式有返还财产、赔偿损失、支付违约金、赔礼道歉等，可以单独适用，也可以合并适用，对此《民法通则》第一百三十四条已有明确规定。

三、如何减少房地产中介机构的行业风险，促进行业良性发展

（一）、房地产中介机构自身应尽妥善谨慎的审查义务。

房地产中介机构在经营活动中应尽的谨慎审查义务，前面已经陈述，此处不再赘述。

（二）、设立房地产中介机构行业责任险，转移部分风险，促进行业的良性发展。

1、何谓行业责任险。

行业责任险，又称为专业赔偿保险，是指保险公司承保专业人士在履行专业服务过程中因疏忽、过错，造成其委托人或其它利害关系人的财产损失或人身伤亡，而应当承担的赔偿责任。

行业责任险是化解执业风险的有效手段之一。在一些发达国家，法律规定某些从事专业服务行业的专业人员必须购买行业责任险，即常说的强制保险。行业责任险，作为责任保险的一个重要组成部分，从诞生至今已经有一百多年的历史。1885年，在英国出现了世界上第一张行业责任保单-药剂师过失责任保单，但由于种种原因，行业责任保险在20世纪60年代以前一直难以得到众人的重视，发展十分缓慢。而此后，随着经济的发展和法律的完善，发达国家因行业过失引发的纠纷和诉讼案件日益增多，因此，行业责任保险开始逐渐引起大家的关注，市场对行业责任保险的需求被极大地激发。目前，在发达国家的保险市场上，行业责任保险已经涵盖了医生、护士、药剂师、美容师、律师、会计师、公证人、建筑师、工程师、房地产经纪人、保险经纪人和人、公司董事和高级职员等数十种不同的行业。可以说，行业责任保险在发达国家的保险市场上占有十分重要的地位。

2、我国已推行的有关行业责任险。

和发达国家相比，我国的责任保险起步较晚，水平也不高，据业内人士介绍，国外责任险业务占其财产险业务总量的比例平均在15％以上，而目前我国责任保险业务量只占整个财产险业务的3％左右，并且主要集中在汽车第三者责任险、雇主责任险、产品责任险、公众责任险等少数险种上，行业责任保险所占比例虽然很少，但这一领域的市场潜力和发展空间值得期待。正因如此，近段时间国内各家保险公司显然加快了行业责任保险的市场开拓和营销，例如

第6篇

辽宁法大律师事务所陈敏

一.目前我国房地产中介市场发展现状

加入WTO后的中国，房地产中介市场这块蛋糕的诱惑力越来越大，二手房、写字楼和住宅租赁市场的预期利益至少还有十几年的荣景，房地产中介服务仍然大有可为。笔者就以中介服务最为活跃的上海为例，2002年之前在上海，外资中介机构在国内主要从事的是中高档物业，如以豪宅、休闲不动产、商业不动产等为主的租赁买卖业务，而本土传统的中介机构则主要从事中低端的物业，如普通二手房、商品房的买卖租赁业务，彼此之间的竞争并不激烈。但是随着2002年外资中介机构接受银行15亿元的二手房贷款的受信额度，标志着外资中介开始大规模进入中低端市场，要在中低端市场一显身手；而本土中介公司则进军公寓、别墅等高端物业的租售市场，预示着房地产土、洋中介的"肉搏"战不日将从相持进入白热化竞争。而在大连，房地产销售市场的内外销并轨，也充分体现了WTO国民待遇原则，由此可见外资中介为高端外销房公寓服务，本土中介为中低端内销房、二手房服务的局面将最终会打破。

今天的房地产中介服务，不再是单一的房地产咨询、价格评估，还有房地产经纪等活动，房地产中介企业也不再是单一为卖方（即一级房地产市场中的房地产开发商和二级房地产市场中的房屋产权人）服务，更多的要对消费者即购房者负责，充当着"中间人"这一角色。在这些专业的交易活动中必然产生专业类型的风险，因此参与房地产中介法律关系的各个主体需要对房地产中介活动中可能出现的各种法律风险加以了解并作出积极的预防措施。

二.房地产中介活动中的法律风险

房地产中介从法律角度解释是一种民事法律关系。这种民事法律关系中各个主体的联系主要是通过与房地产中介有关的合同。在房地产中介活动中常见的合同有委托合同、居间合同、行纪合同等。作为房地产中介机构以及房屋产权人（使用人）、购房者等合同主体其签订合同最基本的目的是在交易过程中尽可能地避免风险，实现交易目的，获得预期利益。

(一). 通过中介进行房屋买卖是目前房地产中介机构容易出现法律风险的一项业务，其中比较常见的法律问题有：

1. 来自交易主体方面的风险。

交易主体的风险一般指房屋买卖或租赁合同的主体缺乏必要的法律要件，就是说出卖人并非房屋所有权人或者未获得房屋所有权人的有效授权。

对于不同的房产所有人，其在房地产市场进行交易的动机各不相同，有的人想卖小房换大房，有的人想低价买高价卖，有的人则是由于出现法律纠纷或陷入债务危机，还有的人是由于婚姻变故或是家庭纠纷。例如，夫妻一方擅自处分夫妻共有房屋；房屋产权共有人未经其他共有人同意私自将房屋出售；职工不告知单位便把单位拥有部分产权的公房出售等等。上述情况在认定合同法律责任时一般认定合同效力待定，或者直接认定合同无效。

买方委托中介机构选购房屋，是出于对中介机构专业人士的信任和信赖，因此，对于交易主体是否合法，房地产中介机构应当进行严格的审查，如果中介机构未尽审查义务，导致合同无效，给交易一方造成损失了，就应当承担相应的责任。

2. 来自交易标的物的风险。

交易标的物即是用于交易的房屋，中介机构应当对房屋的有关情况予以调查，如果出现下列情况，中介机构应当告知该交易标的物不能进行转让：①交易标的物为非法建筑或已被列人拆迁范围；②房屋权属有争议或者房屋已出租他人，出卖人未依规定通知承租人而侵害承租人优先购买权的；③房屋已设定抵押，未经抵押权人书面同意转让的；被依法查封或者被依法以其它形式限制房屋所有权属转让的；④交易房屋存在严重的质量瑕疵等。

如果房地产中介机构明知该房屋存在上述情况而未尽告知义务，给合同一方（一般指买方）造成损失的，应当承担赔偿责任，当然如果是委托人（一般指卖方）刻意隐瞒制造虚假证明等而给房地产中介机构造成经济损失的，则由委托人承担相应的赔偿责任。

3. 来自交易合同、交易手续方面的风险。

房屋属于不动产，其交易规则有别于一般动产。房屋产权及相关权利的发生、变更等均需到政府有关部门进行登记，出卖人仅将房屋交付买受人使用并不意味着就此产生房屋所有权变更的法律后果。买卖双方要交纳相关税费，办理产权过户手续，房地产管理部门才会核发过户并颁发产权证书。

但是在房屋交易过程中，如果双方对交房时间、付款期限等约定不明引发争议，其中一方的权益必然受到损害。为保证交易目的的顺利实现，房地产中介机构还应提示交易双方对诸如交房时间、付款方式等条款作出明确的约定，这样做的目的也是为了使房地产中介机构避免不必要风险和损失。

房地产中介机构如何防范以上述及的诸多的法律风险，关键是应当在交易前对交易房屋的产权等情况作一个彻底的了解，谨慎与委托人签订房屋买卖合同及其他委托、独家等关联合同。同时为了避免给委托人造成损失，还应认真审查该房屋产权证明、有无权利限制等情况，如中介机构未能尽到谨慎审查的义务，致使房屋产权人或购房者因此遭受损失的，房地产中介机构应承担赔偿责任。

(二). 房地产评估过程中出现的法律风险：

1、过失引起的风险。

这一风险包括估价师未尽到义务、受客观条件限制，对可能存在的事项未能如实披露等。

一般情况下，估价风险与主观因素关联较大，如因专业能力和工作态度导致产生风险。专业方面的风险如估价人员未能正确掌握房地产价值标准对估价的影响，使估价目的与估价方法、估价价值不匹配，或估价报告文字叙述不当，造成委托方误解，或估价人员对评估参数及评估信息资料真实性的甄别、价格含义等缺乏正确的把握，而导致估价结果与事实相差悬殊，从而引发估价纠纷风险。

由工作态度引发的风险，主要表现有估价人员工作态度不认真，估价报告质量低劣，或受自身执业能力限制，使估价结论发生较大偏差，在未明确委托评估房地产的情况下，就盲目估价，导致估价不实。另外在对国家相关政策理解不够充分的情况下，轻率确定经济性贬值率或贬值额，以及估价人员与委托方有利害关系，使估价结论失去公允性，从而发生经济纠纷的风险。

2、非过失风险，主要系客观因素引发的风险。

包括估价师与他人恶意串通、明知对方有隐瞒行为仍出具虚假估价报价等。除估价人员本身原因外，由客观外界不确定因素引发的风险也比较多，通常情况下有，委托评估房地产的情况未能真实告知评估人员，或有意拖延提供有关证件而造成评估不准确造成了经济纠纷，例如隐瞒产权不明晰、产权证明文件不完整等情况，致使估价严重失实。同时，法律、经济政策等方面不可预料的变化也会导致某些风险。另外，由于我国统计资料的存在不系统、不完全、严重滞后的问题，给估价操作带来难度，易造成估价失实而引发争议。委托方对估价报告使用不当，也容易产生风险，造成经济纠纷。

根据建设部《城市房地产中介服务管理规定》，其中专章对房屋中介机构从业人员和机构、业务的管理予以了规定，对于其法律责任未有专门明确，只是强调了违反管理规定的一般罚则，即行政责任问题，对于刑事责任规定了"房地产管理部门工作人员在房地产中介服务管理中以权谋私、贪污受贿的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任"。广泛的法律责任还包括民事法律责任，通常，合同责任既包括合同约定的责任，同时也包括法律规定的责任。其中，合同各方对于违约责任的约定只要不违反法律规定，违约方就应当按照约定向守约方承担责任；对于没有约定的情形，应当按照法律规定追究违约方责任。

三.如何减少房地产中介机构的行业风险，促进行业良性发展

(一). 房地产中介机构自身应尽妥善谨慎的审查义务。

房地产中介机构在经营活动中应尽的谨慎审查义务，前面已经陈述，此处不再赘述。

(二). 设立房地产中介机构行业责任险，转移部分风险，促进行业的良性发展。

1、何谓行业责任险。

行业责任险是化解执业风险的有效手段之一。在一些发达国家，法律规定某些从事专业服务行业的专业人员必须购买行业责任险，即常说的强制保险。行业责任险，作为责任保险的一个重要组成部分，从诞生至今已经有一百多年的历史。1885年，在英国出现了世界上第一张行业责任保单——药剂师过失责任保单，但由于种种原因，行业责任保险在20世纪60年代以前一直难以得到众人的重视，发展十分缓慢。而此后，随着经济的发展和法律的完善，发达国家因行业过失引发的纠纷和诉讼案件日益增多，因此，行业责任保险开始逐渐引起大家的关注，市场对行业责任保险的需求被极大地激发。目前，在发达国家的保险市场上，行业责任保险已经涵盖了医生、护士、药剂师、美容师、律师、会计师、公证人、建筑师、工程师、房地产经纪人、保险经纪人和人、公司董事和高级职员等数十种不同的行业。可以说，行业责任保险在发达国家的保险市场上占有十分重要的地位。

2、我国已推行的有关行业责任险。

行业责任保险的不断发展不仅对合理规避行业责任风险、保障当事人权益具有重要的意义，同时社会经济的发展、科学教育水平的提高和人们保险意识的增强是造成行业责任保险迅速走俏的主要原因。一方面随着经济水平的不断提高，公众对专业人士履行职责的期望值在不断升高，消费者的自我保护意识也在不断增强，法律环境的进一步完善也给消费者依法保护自身权益提供了强有力的保障，这使得行业责任引起的投诉和纠纷近年来呈快速上升势头。另一方面，随着我国社会主义市场经济建设的不断发展，那些原先不同程度带有"行政色彩"的专业职业，如公证、会计、律师、医生等都已经开始逐步走向市场化，它们成为自主开展业务、独立承担责任的法人机构，因此，一些过去由国家负担的行业赔偿责任将逐步由机构和个人自行承担，这些都有效地激发了市场对行业责任保险的需求。此外，随着改革开放的深化和社会经济的发展，会计、公证、律师等行业成了社会上的热门行业，和老百姓的关系也越来越紧密，但同时这些专业行业也面临着来自社会各个方面的道德风险，如假证明、假报表、假材料等实在让人防不胜防，因此，买份保险转移一下风险也就成了情理之中的事了。

3、房地产中介机构设立行业责任险的必要性和重要性。

我国目前尚未设立房地产中介机构的行业责任险，因此除了在合同中对风险的防范作出约定外，如能积极利用社会保险手段来转移部分风险，对于保障整个房地产中介市场经营活动的顺利发展，是非常必要的。对一个还没有打开大门的发展中保险市场来说，差距代表着挑战和机遇，也意味着巨大的市场潜力和发展空间，占据了这一市场的主动权，就有可能在这一业务领域大有作为。对于保险公司而言，谁先开辟新的险种，谁就可能占领先机，而且房地产中介机构的市场规模正是推行这一行业责任险最有利的市场保障。

房地产中介机构参保行业责任险，从而使作为被保险人的房地产中介企业在承办房屋中介业务过程中，因过失给委托人及其利害关系人造成的损失，可由保险公司在赔偿限额内负责赔偿。有了这种专业保险的保障，房地产中介机构无疑吃了一颗定心丸，在业务开展和企业规模发展上自然就可以免除太多的后顾之忧。设立房地产中介行业责任险有利于保障安全交易，即使产生纠纷也会将风险转移，对保障当事人合法权益也起到了积极的作用。

房地产中介行业责任险设立的目的是为了培育更加有竞争力的房地产中介市场，实现房地产中介行业加速整合，进入良性循环发展，从而实现房地产中介企业和保险企业的双赢。如今，我国的社会主义市场经济正走向进一步的完善和健全，市场经济乃是一种信用经济的观念日渐深入人心，信誉立则企业兴，信誉失则企业衰。诚信是社会形成过程中逐渐发展出的社会契约之一，也是社会得以健康发展的前提之一。诚实信用原则要求房地产信息的真实、准确，是房地产中介机构提供房地产中介服务的基本条件，不偏不倚如实地向客户提供信息，既是对房地产中介机构的职业道德的要求，也是其专业水准的体现。房地产中介机构提供的信息不实、或作宣传时故意夸大、掩饰租售房屋的优、缺点，必然会损害当事人权益的，设立房地产中介行业责任险有益于房地产中介真正在品牌化道路上发挥诚信作为一种隐性资源的优势。

但并不是说房地产中介机构投保了行业责任险就可以高枕无忧，因为房地产中介行业责任险仍然属于一种财险，对于造成损失产生赔偿责任的责任人，保险公司仍有进一步索赔的权利。房地产中介机构仍然需要加强业务学习与交流，提高房地产评估师、经纪师以及相关从业人员的整体执业水平，健全中介机构内部管理制度。

4、设立房地产中介机构行业责任险的应注意的免责条款。

第7篇

一、 “转变”准则

现代的社会是“职业生存”的社会，除了极少数食利者，每个人成年以后都得辛勤工作几十年，成为以工作为核心的“职业人”。 “职业人”最大的希望是能在一个持续发展盈利的单位不断积累经验、稳定提升收益。但要创造“永续发展”的工作平台，员工就得很快转变为“以执业发展为导向的职业人”。